第五章 公司治理的五大基礎

可是,其後的資本主義就在《資本論》的衝擊下逐漸社會主義化,公平的概念慢慢生根了。以英國為例,英皇亨利二世創立的皇家法院編輯了過去的判例,形成了今天普通法系(也叫海洋法系,或者英美法系)的基礎。值得關注的是,由於受到了馬克思主義的衝擊,英國大法院開始研究《平等法》(中文翻譯成《衡平法》)。《普通法》和《平等法》兩個法案於1873年和1875年在英國司法法案中合併,成為今天的「普通法」。《普通法》所追求的,是把一個社會的平等觀念,加入到法案裡面。

什麼叫做社會的平等觀念?舉個例子,在英、美兩國的法院,真正形成判案決斷的不是法官,而是陪審團。這個思維我們很難理解,因為我們中國所遵從的是「精英主義」的理念。所謂「精英主義」就是你在年輕的時候,爸爸媽媽天天督促你讀書,告誡你不好好讀書怎麼考得上清華呢。你這次考了個97分,還不好,還要好好努力,下次一定要考滿分。把書念好了,將來才能成為社會的精英。我們這一群人,包括我在內,都是「精英主義」下的可憐蟲。我小的時候,父母就逼我念書,我的智商又不是很高,念得非常辛苦。我當時就想,等我將來當爸爸以後,絕對不逼我的孩子念書。結果我當了爸爸以後,不但逼我的兒子念書,還要逼他學小提琴、學鋼琴。這就是「精英主義」在作祟。在「精英主義」制度下,我們很難理解,也無法體會普通法的平等理念。

我想問讀者一句話,假設今天你要去法院打官司,有人告訴你,這個法官是哈佛大學的博士,你馬上就放心了。如果別人告訴你,這個法官是個老百姓,你一定擔心死了:「完了,完了,這官司別打了。」我們都是這麼想的,因為我們都是「精英主義」所培養的人群。但是英國司法法案所強調的就是「非精英主義」。整個社會的公平標準,不是由社會精英所決定的,而是由普通老百姓所決定的。也就是說由社會大眾組成陪審團。比如說像我這種有沃頓商學院博士學位的教授,都有可能被認為是神經病,簡稱偏執狂,而被排除在陪審團之外。因為我這種人特別自以為是,所以是不能在普通法系裡面擔任判案人員的。各位知道為什麼嗎?因為我一向有個先入為主的觀念,念博士就是這個目的,讓你知道如何堅持自己的偏見叫博士。

可是判案就不行了,普通法系中的判案是不能讓你有偏見的,所以對方律師會問陪審團團員:「你們最近有沒有看報紙了解案情啊?」你只要說看了報紙了解過案情,你可能就會被淘汰,因為你不客觀因而不夠當陪審團團員的資格。如果是博士呢?也可能要被淘汰。陪審團就要找那些不看報,也不看書,每天渾渾噩噩,打打麻將的人。各位讀者知道為什麼嗎?這就是普通法系的偉大創建,因為像這樣一個成天打麻將的人,他腦袋裡所想的,他的價值判斷標準,是從小到大這個社會哺育給他的,包括電視、收音機、鄰居、朋友、老師、同學所灌輸給他的想法。他這個簡單的想法,是整個社會價值判斷的濃縮,因此他會判案。各位知道嗎?只有在普通法系的國家,才能有好的股票市場,如果不在普通法法制之下,就沒有一個好的股票市場。歐洲大陸是大陸法系國家,幾乎沒有一個國家的股票市場是好的。比如說「銀廣廈」事件,這樣一個明顯的造假的案子,在我們中國法院很難判刑,因為犯罪通常都是走在法規之前的,而我們中國又是一個大陸法系國家,必須依法判案,沒有法規在前,就判不了案,這就是大陸法系的缺點。可是,普通法系就不一樣,陪審團不需要懂法律,也不需要看法規。他們會這麼想,如果我的兒子成績單造假的話,我就會捶死他。如果我的兒子成績單不能造假,那上市公司的成績單為什麼能造假呢?那麼它就有罪。他根本就不需要法學知識,也不需要學習。他只要憑他的一個簡單、普通的理念,就能夠判別出你是否有罪。這樣一種定罪方法,把全社會老百姓所認知的價值標準,當成一個社會的公平標準。這種創建是非常偉大的。什麼是這個社會的公平呢?那就是老百姓認為是公平的,那才是公平。而這種公平,取決於全社會所有百姓的一種對公平的認知。陪審團所代表的就是一般老百姓的價值標準,這就是公平。各位請注意,這是在馬克思完成他的《資本論》八年之後才形成的平等觀念。

除了普通法的平等觀念之外,信託責任在英國的歷史上也扮演了重要的角色。「信託責任」正確的來源已不可考,跟據Young(2002)的研究,其起源應該是在1533年時,240個倫敦的商人每人各出25英鎊購買了一個由三隻船組成的船隊的股權。而這個船隊計畫由英國東北方出發去尋找中國。當時的16世紀是個很有趣的世紀,大家都對中國產生了極大的興趣,馬可波羅向東邊出發找中國,結果他找到了。哥倫布向西邊航行,找中國,而他卻找到了美國。這批倫敦商人卻計畫向北邊出發找中國,讀者猜一猜,他們找到了什麼?

由於這三隻船一出海即脫離了船主(股東)的控制,因此在當時不得不提出一個所謂的對股東的「信託責任」,因為船一開出去之後,股東就立刻對其失去了控制,除非這個船長自己有信託責任,否則他把船開跑了,股東簡直可以說是毫無辦法。這個船隊在股東忐忑不安的心情下出航了,其中兩隻船在挪威外海沉沒,最後一隻船一直航行到了北極,再也走不下去了,因此不得不停在一個冰天雪地的大陸上。這些船員滑雪滑行了據說200萬米才碰到了一群人,這群人的領袖叫做「恐怖大王埃文」(Ivan the Horrible)。他們互相交換物品,船員用羽毛筆、小首飾、書桌文具等等和埃文部落換貂皮等貨品。有趣的是雙方都認為佔了對方一個大便宜。當時,這隻船的船名叫「莫斯科威」(Muscovy),因此,他們就給這個地方取名為莫斯科(Muscow)。我可以回答讀者的問題了,這些向北邊航行找中國的人沒有找到中國,卻找到了今天的俄國,歷史真是有趣。

但是,這些船員並沒有逃之夭夭,反而回到了倫敦,把貂皮等貴重物品賣掉後,讓他們的股東大賺了一筆錢。下一次如果這個船長再出航的話,就會有更多的股東願意投資在他的身上,就是因為他有信託責任。

該船的船長與當地的「恐怖大王埃文」簽了一個條約,從而成立了第一家股份制公司(Joint Stopany),名為「莫斯科威公司」(Muscovy pany)。該公司對股東的信託責任進行了具體化,而且更多的股東可以購買莫斯科威公司的股權,他們還可以投票指定該地區的總督與副監督以及莫斯科威公司的經理人。在這個管理權與所有權不得不分離的情況下,當時所謂的股東並沒有什麼保護措施,而僅僅倚賴經理的「信託責任」維繫公司的發展。而且該公司的股東在二級市場上可以私下交易股權而不至於干擾該公司的運作。

信託責任在英國扮演了重要的角色,就連今天的英國股票市場也幾乎是以信託責任作為監管的主體。

美國除繼承了英國普通法的平等精神之外,後續的法律依然受到馬克思學說的衝擊,而逐漸引入了政府嚴刑峻法以保證公平推行的觀念。

馬克思主義清楚地指出資本家和勞動者之間的矛盾——資本主義要發展必定要剝削剩餘勞動價值,所以《資本論》的一個基本的前提就是勞動者與資本家之間是對立的。我再請各位回憶一下美國1890年的《反托拉斯法》。《反托拉斯法》的英文是Anti Trust。

Anti是「反」的意思,那麼什麼叫Trust呢?就是信託基金。《反托拉斯法》到最後就是反信託基金。大家會不會覺得很奇怪?當你仔細回顧歷史之後,你會發現歷史是多麼得有趣——因為美國大家族實際上是很多信託基金的持有者。因此,Anti Trust,《反托拉斯法》實際上是反信託基金法,也就是反大家族法。反大家族所代表的不僅僅是既得利益者的問題,而且還包括一個資本家的理念。所以歐美各國不但在法律層面上,例如普通法尋求一個馬克思所追求的公平,同時擬定法律,化解資本家及勞動者之間的矛盾。化解是從資本家開始的,而不是從勞動者開始的,這個思想太重要了。因為從1844年開始到1677年間,馬克思和恩格斯就提出作為既得利益者的資本家會利用一些偽觀念來毒化勞動者,例如推廣基督教精神,要求勞工接受上帝的帶領,接受上帝所給予的一切,包括接受這個社會的不公平等等。所以,馬克思提出,社會要進步就要打破妨礙社會進步的思想,包括基督教思想,而這也是馬克思唯物主義觀念的由來。為了避免馬克思主義帶來的衝擊,因此,勞資衝突要從資本家開始化解,而不再從勞動者開始化解,這一切都是受到了馬克思主義的衝擊才有如此重大的思維轉變的。

我給各位舉個例子,微軟的比爾?蓋茨,在幾年前提出把所有的財富捐出來成立比爾?蓋茨基金會。因為他認為他今天的成就除了個人的能力以外,整

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